巨人法务

　　中小企业融资时如何组建董事会

　　创业者在中小企业融资时，如何组建董事会应被当作一个重要议题来考虑。

　　VC在投资时，通常会关注两个方面：一是价值，包括投资时的价格和投资后可能的退出回报；二是控制，因为VC通常只要求做小股东，投资后要保障自己的利益和监管公司的运营。因此，VC给企业家的投资协议条款清单（Term Sheet）中的条款也就相应的有两个维度的功能：一个维度是“价值功能”，另一维度是“控制功能”。如左上图所示部分Term Sheet条款。

　　“董事会”条款无疑是“控制功能”中最重要的条款之一。在美国硅谷就流行这么一句话：“好的董事会不一定能成就好公司，但一个糟糕的董事会一定能毁掉公司。”

　　对企业家而言，在A轮中小企业融资时，组建董事会的重要性甚至超过企业估值部分，因为估值的损失是一时的，而董事会控制权会影响整个企业的生命期。但很多企业家常常没有意识到这一点，而把眼光主要放在企业估值等条款上。设想一下，如果中小企业融资完成后，企业的董事会批准了以下某个决议，企业家/创始人是否会后悔把主要精力放在企业估值的谈判上：

　　■开除创始人管理团队；（他那些还没来得及承兑的股份自然就留在公司了）；

　　■拒绝其他投资人的投资意向，迫使公司降低估值从当前投资人那里募集B轮中小企业融资；（投资人股份比例提高，创始人股份严重稀释）；

　　■将公司廉价卖给公司投资人投资过的其他公司。

　　Term Sheet中“董事会”条款一般是这样的：

　　董事会：董事会由3个席位组成，普通股股东指派2名董事，其中1名必须是公司的CEO；投资人指派1名董事。

　　在A轮中小企业融资之前，大部分私营公司的创始人/CEO是老板，但中小企业融资之后，新组建的董事会将成为公司的新老板，这一点要切记。

　　董事会席位数量

　　根据中国的《公司法》规定，有限责任公司至少要有3名董事，股份制公司需要5名以上董事，但这并不是世界范围内通行的规定。在开曼群岛（CaymanIslands）、英属维尔京群岛（BVI）以及美国的许多州（如特拉华州），其法律允许公司只设1名董事。通常来说，为了避免决策时陷入投票僵局，董事会的席位设置为单数，但并没有法律规定不允许为双数。董事会的人数多了，召集会议及决策的效率就会下降；另外，后续中小企业融资时，新的投资人也会派人进入董事会，所以，对A轮中小企业融资的公司来说，理想的董事人数为3~5人。

　　董事会席位应该根据股份多少来定

　　董事会代表公司的所有者，负责为公司挑选管理者：CEO，并确保这位CEO对公司的所有者尽职尽责。董事会的设立应该反映出公司的所有权关系，股份多席位自然要多，看看上市公司的董事会组成就知道了。而且理论上，董事会的所有董事都应服务于公司的整体利益，而不是仅仅服务于他们自己持有的某种类型的股权。

　　通常A轮中小企业融资完成以后，普通股股东（创始人）还拥有公司的绝大部分所有权，普通股股东就应该占有大部分的董事会席位。

　　假设，A轮中小企业融资完成以后，普通股股东持有公司大约60%的股份，

　　如果A轮是两个投资人的话，董事会的构成就应该是：

　　3个普通股股东+2个投资人=5个董事会成员

　　如果只有1个投资人，那么董事会的构成就应该是：

　　2个普通股股东+1个投资人=3个董事会成员

　　不管是以上哪一种情况，普通股东都按简单多数的方式选举出其董事。

　　在中小企业融资谈判中，如果投资人要求更多的席位，并搬出一大堆理由，创始人只需要明确和坚持两点就可以达到目的：

　　■公司董事会组成应该根据公司的所有权来决定；

　　■投资人（优先股股东）的利益由Term Sheet中的“保护性条款（Protective Provisions）”来保障。董事会是保障公司全体股东利益，既包括优先股也包括普通股。

　　找个外部独立董事

　　中小企业融资谈判地位有时会决定谈判的结果，如果创业企业质量不错，有很多投资人追捧的话，A轮中小企业融资时投资人会给出上述的“3＋2”或“2＋1”的董事会安排。但是如果投资人不答应这种董事会结构，而创业者又希望得到他们投资的话，只能考虑让步，采用下面这个偏向投资人的方案（设立一个独立董事）：