巨人法务

　　　"女人还是不要结婚"，一周前最高人民法院公布婚姻法司法解释(三)征求意见稿后，网上便流传这样一种说法。

　　令司法解释制定者始料不及的是，先"跳"出来喊"冤"的竟然多是女性，而且反应激烈。

　　一些媒体类似"婚姻法鼓励养小三和离婚"式的概括，让许多女性感到受到了“亏待”。

　　网友纠结

　　婚房“小三”生子权

　　记者发现，征求意见稿第十一条引发的争议最大。

　　老公婚前付的首付，房产证写的老公的名字，婚后双方还贷。离婚分割房产时房子算老公的，但要对老婆共同还贷做补偿。

　　"假如我们将来离婚了，我连一个住的地方都没有。他家买房，我家出钱装修和买车，花的钱都差不多，凭什么房子是他的个人财产。而且，房子会升值，汽车、家电、装修都要贬值。"一位女网友的话很有代表性。

　　网友"筱兔乖乖"则质疑："合理补偿，多少算是合理？如果产权方以没有能力支付为由拒绝支付怎么办？"

　　网友"mimi5583"表示，根据解释三，女性在家庭生活中，生孩子、照顾孩子职业受到拖累，这一系列贡献的价值都将为零。

　　根据征求意见稿第二条，即便"小三"从情人那里获得了车子、房子，对方的原配也有资格起诉，要回全部或者大部分。这项规定被网友们称为"棒打小三"。

　　绝大多数网友为这条规定叫好，认为"给了‘小三’一个血的教训"。但也有人为"小三"喊冤，甚至担忧，这样规定只能让"花心"男人对外遇有恃无恐，"连补偿都免了，岂不更放肆？"

　　生不生孩子，两个人的意见不统一怎么办？征求意见稿第十条给出的答案是，主动权在女方，不过男方可以选择和女方离婚。

　　有网友说，这是新司法解释对女性自主行使生育权的尊重；也有网友批评，这是"人为制造家庭矛盾"，"把家变得越来越没有家的味道了"。

　　律师热评

　　婚内财产分割突破重大

　　"看来网友对新司法解释存在着一定程度的误读。"全国律师协会民委婚姻法分委会副主任、大成律师事务所高级合伙人律师王芳说。

　　"坦白地说，这些热点问题都不是新规的重大突破，也谈不上颠覆性。"王芳告诉《法制日报》记者，之前法院处理这类问题，就和意见稿内容基本一致。

　　以征求意见稿第十一条为例，婚前按揭买房的房产性质归属，虽然以前实践中主流观点也倾向于将房产判归首付方，但是对配偶婚后还贷部分的补偿不明确。司法实践中大多判得非常保守，只是判决给另一方婚后还贷总额的一半，而现在，则除了本金还给配偶，还要作一定补偿，比如利息或房屋升值价值等，"这样的规定分明是更加公平了"。

　　王芳认为，意见稿中真正的重大突破在于第五条、第八条和第十二条，尤其是第五条对夫妻关系存续期间赋予一方请求婚内财产分割权的规定。

　　“经常有发现丈夫有偷偷转移财产迹象的女性来咨询，如何既不离婚又保住属于自己的财产，以前我只能说没办法。”王芳说，按现有法律，对经济处于弱势的女性来说，要么保住婚姻但眼睁睁看着对方转移财产，要么立即起诉离婚要求分割财产因为法院没有婚内请求分割共有财产这个案由。但现在完全可以提起"夫妻婚内请求财产分割之诉"，等于给相对弱势的一方提供了一个非常重要的救济渠道。

　　"再比如第十二条在兼顾善意第三人利益的同时，又保障夫妻一方对共有财产所有权益的平衡。"王芳指出，这一条款有可能突破物权法第106条，在原来的司法实践中，夫妻一方私自转让共有不动产，对不知情的另一方来说，要追回卖出的房子十分困难，因为法院都会运用物权法第106条的善意取得制度驳回。

　　“现在就不同了，即使第三人是善意购买，也可能让被动一方有追回房产的可能，从而在离婚中有权主张分割该房产。”王芳诚恳地说，总体而言，在财产方面目前还是女方处于明显的弱势，所以这些条款实际上保护女方的作用更大一些，而不是像有些人担忧的，司法解释"亏待"了女性。

　　另外，王芳认为，这次司法解释立法技巧很好，实现了两夫妻财产权与第三人（包括其他家庭成员）财产权的平衡，夫妻共有财产权与一方个人财产权的平衡。

　　学者遗憾

　　没有足够重视人身关系

　　"这个司法解释，总体是正面积极的，但仍存在一些问题。"在中华女子学院副院长、中国法学会婚姻家庭法学研究会副会长李明舜教授看来，征求意见稿最大的遗憾是"过多关注了财产关系，对人身关系没有给予足够重视"。

　　李明舜认为，对夫妻财产关系的处理，一定要有利于促进和维持婚姻关系，但是征求意见稿在处理婚姻家庭关系时，过多地适用了财产法的原理，没有更充分地体现婚姻家庭的特殊性。

　　对于备受争议的第十一条，李明舜认为，对夫妻个人财产保护倾向明显，不利于婚姻稳定。

　　第二条他也认为值得斟酌，"这实质上是对非法同居关系下的约定作了有条件认可。"

　　针对第六条他认为，没有充分体现夫妻关系的特殊性。"夫妻关系应以认定共有财产为原则，不应以认定共有财产为例外。我主张这一条倒过来写比较好。"

　　"虽然存在问题，但是有人将其称为‘离婚法’，担心有可能推高离婚率纯属多余。"李明舜表示，离婚与法律规定并没有直接联系。感情破裂才是导致离婚的主要原因，"往往就是因为感情没了才去争财产"。

　　"一谈到钱，好像就伤感情。"李明舜笑着说，法律是一个底线，是你最坏的打算。对于一般婚姻而言，在法律的冰冷底线之上，还有无限可能的空间，而法律意义上的婚姻底线，就是无论在结婚时还是离婚时，双方的利益均不受损。