巨人法务

　　施某与何某系单位同事，1993年何某到广东创办机砖厂，施某给了何某人民币11.5万元，何某收款后出具一张“借条”给施某收存，“借条”内容：“兹收到施某向机砖投资款人民币十一万元，如该厂盈利，则按股分红，如该厂亏本，按二分利息计算。后何某经营机砖厂严重亏损，施某讨债未果，向法院起诉要求何某立即偿还借款本金及利息。但何某辩称双方系合伙投资关系，不存在偿还借款问题。

　　本案在审理中有两种意见，一种意见认为，本案系借贷债务纠纷，理由是被告亲笔出具了一张借条给原告收存，并约定了利息，虽然约定利息部分不合理，但双方的借贷意思表示是明确的，且双方又没有其它合伙协议，所以应认定为借贷关系。被告应积极偿还。另一种意见认为，本案应为合伙投资关系。被告虽在形式上出具了一张“借条”给原告收存，但“借条”内容明确表示是收到被告向机砖厂的投资款，并约定如有盈利，按股分红，这张“借条”实质上是合伙协议。该协议后半部关于“如有盈利，则按股分红，如亏本，按二分利息计算”的约定有悖有关法律规定，应予撤销。所以应驳回原告的诉讼请求。

　　我个人赞同第一种意见。根据民法通则规定，“借贷是出借人将一定数量的货币或实物借给借用人处分，借用人依约归还货币或实物的一种行为。其特征有四个方面：

　　一、借贷是转移借贷物处分权的行为。其标的既不是被卖出，也不是被租出，而是被贷出，到期还要收回。

　　二、借贷行为是实践性行为，即必须实际交付借贷款才发生法律效力。

　　三、借贷一般是有偿的，也可以是无偿的。借贷是否有偿，由双方当事人约定。双方约定有利息的是有偿借贷，双方未约定利息的为无偿借贷，又称无息借贷。

　　四、出借行为是单务行为。即出借人将贷款交给借用人后，只有借用人负有归还同类物的义务，如是有偿借贷，借用人还负有支付利息的义务，而出借人不负有义务，只有请求归还借贷物的权利。

　　我国民法对个人合伙作了规定，个人合伙是指两个以上的公民，按照协议各自提供资金、实物、技术等合伙经营、共同劳动。其特征也有四个方面：

　　一、须有两个以上的公民签订合伙协议，即必须有两个以上公民的协商一致，才能建立合伙关系。

　　二、合伙人共同出资。合伙人出资内容和数额必须明确规定在合伙合同中。

　　三、合伙人共同经营。

　　四、合伙人有共同的经济利益与风险。即合伙事业经营的好坏、盈亏，与合伙人有直接利害关系。从而使各合伙人的利益具有一致性。合伙人对合伙债务承担连带清偿责任，这是合伙关系有别于其它关系的一个主要法律特征。

　　综观本案，原告施某将11.5万元人民币交给被告何某处分，何某出具借条给施某收存，根据何某出具的借条，被告何某不但要归还11.5万元人民币，并应支付利息。原、被告之间的这种法律关系，符合借贷关系的四个主要特征。而如果双方是合伙关系，根据合伙的第四个特征，那么原告施某则负有义务，即对合伙债务要承担连带清偿责任，这显然与本案事实不符。

　　综上，我认为本案应定为借贷债务纠纷，但借条后半部“如该砖厂盈利，则按股分红，如该砖厂亏本，按二分利息计算”，可认为对方对借贷利息的一种约定，这种约定显然有悖有关法律规定，依法可予撤销。