巨人法务

企业之间产权交易，作为资源配置的一种重要手段，已成为我国经济生活中的经常性交易。尽管产权交易的交易量越来越大，交易实例也越来越多，但实践中存在的问题和隐患仍然很多。笔者在从事律师业务的过程中，涉及了大量企业产权交易的案例。对交易过程中的细节，特别是产权受让方如何规避风险作些专门的研究和思考，是很有现实必要的。 　　我国目前企业产权交易的主要方式有以下7种：资产收购，企业的收购与兼并，股权转让，改制，产权出售，剥离，债转股。在产权交易中，交易主体通常有：出让方（被并购方），受让方（并购方）和目标公司。 　　如何在产权交易过程中规避风险，从大的方面说，主要有两点：适当谨慎与披露。 　　适当谨慎，指的是一个调查、审查与评估的过程。受让方（并购方）应对目标公司的外部环境和内部情况进行一些审慎的调查 与评估，发现和了解一些可能限制产权交易进行的政府行为、政策法规和一些潜在风险，从而帮助决定是否进行交易和如何进行交易。 　　披露，则是指目标公司或出让方应受让方（并购方）要求或依法规规定要求的情况下，将目标公司的情况包括有关材料、资料、债权债务等告知受让方（并购方）的行为。披露应是真实、完整、不会产生误导的。 　　假如受让方（并购方）在对目标公司进行了谨慎的审查和评估，并得到了目标公司关于情况披露的真实承诺，那么其潜在的风险是否就可以规避呢？举一个典型的案例。 　　一家国有大型企业（以下简称“A公司”）因经营方针的调整，决定整体出让其麾下的一家全资子公司（以下简称“目标公司”），将其拥有的该公司股权全部转让给另一家大型企业集团（以下简称“B公司”），由B公司全资拥有目标公司。在转让合同正式签署、股权交易已经完成并且转让价款已经支付完毕的情况下，B 公司却遇到了新的麻烦。目标公司在被转让前，曾与外地的一家台资企业建立合作关系，合作期间，该台资企业曾将一笔上百万的款项汇至目标公司帐上，并指示目标公司对外支付。在目标公司被转让后，该台资企业因涉嫌非法集资，被公安机关立案侦查。为追讨赃款，公案机关对目标公司与该合作对象的往来帐目进行了审查，认定有一部分来源于该台资公司的款项，应属于赃款，加之有关款项的支付凭证不详，公案机关认定赃款仍留存于目标公司帐内。 　　对上述情况，B公司此前一无所知。究其原因，A公司没有就目标公司的经营状况充分披露应为主要原因，但刑事案件的隐蔽性、发生的突然性和造成风险的潜在性，也是造成B公司陷入被动的一个重要原因。 　　那么，如何面对此类非常难以预见，非常难以通过事先的审慎调查就能发现的潜在风险呢？笔者认为，一个有效的方案就是在交易和约中，在交易款项的支付中采取分期付款方式，留下一部分尾款，作为进行产权交易时潜在风险和潜在债务的保证金。如果在和约签定后一定时期内，因出让方或目标公司的原因，致使受让方（并购方）承担了额外的债务和损失，受让方（并购方）有权直接使用该笔保证金予以支付；如果在该期限届满后，没有额外的债务和风险出现，该款项将支付给出让方。 　　就上述保证金的留存方式，可以有两种选择： 　　（1）直接以尾款的形式规定在合约中，将该条款设定为附条件生效的条款，即约定尾款的支付条件。此支付条件就是在一定的期限内，不发生未包含在合约内或通过合约无法预见的风险和债务，也就是潜在的风险和债务。该期限建议确定为产权交割日后的12个月至24个月。 　　（2）为使合约更加公平和有保证，经双方协商一致，也可以将该笔款项直接列为保证金，由公证机关提存。如果发生合约之外或通过合约无法预见的额外债务和损失，该笔款项将由公证处直接支付给债权人，相应的出让方（被并购方）也就无法再要求获得该笔款项。如果期限届满，没有发生额外的债务和损失，公证处将直接把该笔保证金划至出让方（被并购方）帐下。 　　产权交易中潜在风险的规避是一个实践操作性很强的问题，笔者的上述方案，也是在实践中摸索出的一条道路，以便在企业兼并市场的有关法规不完善的情况下，通过当事人为自己“立法”而保护自身的合法权益。