巨人法务

　　设立项目公司法律意见书

　　致：XXX集团有限公司

　　关于：筹建XXX实业有限公司和开发XXX项目

　　四川XXX律师事务所(以下简称“本所”)接受中铁二局集团有限公司(以下称“贵司”)的委托，就关于贵公司与成都XXX投资有限公司联合筹建XXX实业有限公司和开发XXX项目相关法律文件的合法性进行审查。本所律师按照律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神，对相关法律文件进行了认真审查，现出具本法律意见书，供参考。

　　一、贵司提交我所律师审查的法律文件

　　1、贵司与成都XXX投资有限公司《合作协议书》

　　2、贵司与成都XXX投资有限公司《出资协议书》

　　3、XXX实业有限公司章程(草案)

　　二、本所律师出具法律意见书的法律依据

　　1、《中华人民共和国合同法》

　　2、《中华人民共和国公司法》

　　三、法律分析

　　1、关于“资金使用费”

　　《合作协议书》第三条 项目公司融资中约定：“1、项目公司需要甲方(即贵司)融资时，甲方同意承担融资义务，项目公司按年利率12%向甲方支付资金使用费，资金使用费按季度收取。”

　　该项条款所约定的利率如超过国家同期银行贷款利率，则超过部分属于税前向股东分配利润，不符合《中华人民共和国公司法》所规定的利润分配原则。

　　由于以上原因，XXX有限公司的税前利润可能与其按照《中华人民共和国企业所得税暂行条例》计算出的应纳税所得额有一定差异。我们特提醒贵司，严格按照《中华人民共和国企业所得税暂行条例》计缴应纳所得税款。否则可能承担相应的法律责任。

　　2、关于XXX有限公司法人治理结构

　　(1)股东会

　　XXX有限公司的股权比例为贵司与XXX投资有限公司各占50%，存在贵司与XXX投资有限公司意见相左而出现股东僵局，不能作出有效的股东会决议的风险。

　　(2)董事会

　　XXX有限公司章程规定，“董事会由5名董事组成，中铁二局集团有限公司推荐3名，XXX投资有限公司推荐2名。”，“董事会至少有三分之二董事出席方为有效。公司的对外投资、借款、还款、担保等重大事项，须经参会董事三分之二以上通过方为有效;其余事项由参会董事二分之一以上通过即为有效。”

　　从以上规定看，如XXX投资有限公司推荐董事缺席，XXX有限公司将无法召开合法有效的董事会议。

　　3、关于违约责任

　　《合作协议书》第九条 违约责任中约定“3、项目公司成立后，任何一方违反双方关于股权比例、利润分配、融资、项目公司股权结构以及治理机制等约定的，除依照公司法的规定对项目公司股东及项目公司承担违约责任外，守约方有权选择要求违约方自其违约之日起一个月内无条件以20%溢价收购其在项目公司全部股权。”

　　除融资外，其他关于股权比例、利润分配、项目公司股权结构以及治理机制等约定在《中华人民共和国公司法》中均有明确的法律规定，无需双方再行约定。

　　根据项目的相关情况，融资的责任主要在贵司。而该条款对融资的违约情形并未明确规定，可能有不利于贵司的法律风险。

　　建议删去该条款。

　　四、结论意见

　　本所律师认为，除上述法律风险外，上述法律文件主体适格，内容合法，权利义务较为明确。